股份代持是否合法（股份代持产生的原因是什么）

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在设立公司的时候，本来按照正常的情况，由谁出资（发起）的，那么谁就是这个公司的股东。但是现实中，却因为各种原因，会出现实际出资人（发起人）找另外的人代替自己成为该公司的股东，这也就是我们通常所说的股份代持。

这种情况下，实际出资人因为隐藏在暗处，从工商登记信息、公开信息都查不到，所以有了一个“隐名股东”的称呼，相应的，作为代持股份的股东，则被称为显名股东，下文也将以这两个称呼来指代。

通常情况下，这种代持行为，隐名股东会与显名股东签订代持协议，来规范各自的责任、预防可能发生的风险。

有些人就会问 了，开公司不是正正经经的事情嘛，干嘛偷偷摸摸，搞得不想让别人知道一样。

存在即是合理！

股份代持的存在自然有其背后的原因，主要是以下四个：

其一，隐名股东不想公开自己的身份，或者他的身份本身就不适合去开公司。

其二，隐名股东自己开公司，则与他的其他公司会形成关联关系，尤其是对于上市公司而言，关联公司之间的交易尤其受到关注，所以他们有动力去将这些关联公司非关联化，找人代持，这样从明面上就看不出关联关系了。

其三，法律上可能对一些特定行业的持股是有上限了，举个简单的例子，假如规定了每个人只能持有10%股份，那想多持有的人，就找人来代为持有。

最后，是设立的这家公司，对股东的身份有特别的要求，比如资质要求，隐名股东不符合要求，所以他可以找符合要求的人做显名股东，来间接达成目标。

看了这些原因，你会发现，好像这些都是在规避一些东西，所以，第二个疑问来了。这种行为合法吗？

从《合同法》52条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》（2020修正）第二十四条的规定中可以发现，隐名股东和显名股东之间的代持协议，已经是被司法解释予以确认的。

也就是说，只要隐名股东和显名股东之间签订的代持协议，是在平等自愿的基础上签订的，而不是一方强迫另一方签订，那么该协议就是有效的，就是受到法律保护的。

也就是说股份代持是合法的。

尽管合法，但是并不是说在实际操作中就没有风险，相反，因为这种看上去像“代理人”，但实际又不是代理人的特殊关系存在，股份代持的风险还不小。

对于隐名股东和显名股东来说，都存在一定的风险。先来说隐名股东面临的4大风险。

风险1、隐名股东身份无法转正风险

因为隐名股东本身在法律上并不是公司的真正股东，在工商登记中也不会有隐名股东的名字，他的股东地位在法律上是不被认可的。

而如果之后隐名股东想转正，变为显名股东，也会存在风险，他需要得到公司半数以上股东的认可，如果得不到认可，将是无法转正的。

风险2、显名股东擅自转让、设定质押或以其他方式私自处分股权

因为法律上，隐名股东并不是公司的股东，所以在实际操作中，显名股东出现擅自转让、设定质押或以其他方式私自处分股权，只要是受让的第三人，并不知晓他是代持股份的关系，那么作为善意第三人，将会获得股权。

而隐名股东，只能向显名股东要求赔偿损失，如果显名股东没有偿债能力，那么隐名股东只能承担损失。

风险3、显名股东成为被执行人时，其代持的股份可能被作为执行财产被执行

如果显名股东自身有债务，被别人起诉，并且被判决要赔偿，那么法院可能会将显名股东名下的股权进行冻结、拍卖，而并不会说显名股东是代持股份就可以免除。

而在拍卖后，所得款项首先是偿还显名股东债权人的钱款，然后是隐名股东向显名股东请求赔偿，如果还有剩下的拍卖款，才会轮到隐名股东获得赔偿。

风险4、显名股东死亡，其名下的股份还可能涉及继承纠纷

如果显名股东死亡，那么其所代持的股份，还可能会作为其财产，牵涉到继承纠纷。

除了隐名股东会存在风险，显名股东的风险同样不小，主要有以下3点：

风险1、债权人起诉公司时，显名股东存在代为偿债的风险

如果债权人起诉公司，要求偿债，作为显名股东，如果隐名股东当时没有全额实缴出资款，那么显名股东就有可能会需要补缴出资款，并在此范围内承担清偿责任。

风险2、公司负债累累，显名股东因此被限制高消费

主要是公司可能经营不善，导致没钱还款时，假如被法院认定为失信被执行人，那么显名股东作为工商登记在册的股东，就会成为限制高消费的人。

风险3、显名股东按照隐名股东的要求，可能从事违法行为

实践中，有些隐名股东，让显名股东去做一些违法行为，而显名股东可能法律意识比较弱，没有引起足够的警惕，最终可能走上犯罪的道路。

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